華為跨境并購避開337條款仍遭打壓
數(shù)據(jù)顯示，過去兩年，中國企業(yè)跨境收購失敗率全球最高。知識產(chǎn)權(quán)專家指出，未來，西方國家以國家安全為名，行貿(mào)易保護(hù)之實(shí)的案例還會更多，對此，一方面中國要加強(qiáng)立法和執(zhí)法；另一方面要盡快從法理上根除跨國公司的超國民待遇。
文/記者 薛松
美國對中國企業(yè)設(shè)置三重防線
1.“反傾銷”和“反補(bǔ)貼”手段。
主要針對一般商品，通過“反不正當(dāng)競爭”的法律和“反傾銷”、“反補(bǔ)貼”方式，針對中國企業(yè)輸送到美國市場的低端產(chǎn)品，以此為由進(jìn)行打壓。類似案例，東南沿海很多企業(yè)都遭遇過。
2.利用知識產(chǎn)權(quán)手段。
如美國的301條款和337條款。最近幾年，美國擴(kuò)大“337條款”使用范圍，哪怕只是懷疑或者有美國企業(yè)無中生有地舉報，美國海關(guān)就會動用337條款，將中國產(chǎn)品扣留在美國海關(guān)，制止中國產(chǎn)品進(jìn)入美國市場，進(jìn)而封殺中國企業(yè)。
3.利用國家安全審查手段。
在“337條款”無法生效的情況下，將外國投資委員會(CIFUS)審查作為新的干涉手段。比如華為和三葉的貿(mào)易案例，其本質(zhì)是華為避開了“337條款”，通過直接在美國投資，而美國政府采取此手段繼續(xù)阻撓華為進(jìn)入美國市場。
日前，華為在起訴美國摩托羅拉公司侵權(quán)的訴訟中獲得初步勝利，令業(yè)界鼓舞。但一個無法掩蓋的事實(shí)是：近幾年，以華為為代表的中國企業(yè)在走出去時屢屢受阻，特別是一些涉及高科技和能源的并購案，中國企業(yè)大多數(shù)失敗而歸，也令國人困惑。
華為并購再失意
就在幾天前，華為公司迫于壓力，放棄了對美國三葉公司(3Leaf)的收購，這也是華為公司近年來受阻的多起跨境并購案之一，這也是在“337條款”無法生效的情況下，美國將外國投資委員會(CIFUS)審查作為新的干涉手段。而有數(shù)據(jù)顯示，過去兩年，中國企業(yè)跨境收購失敗率全球最高。
原因何在？昨日，北京郵電大學(xué)教授、知識產(chǎn)權(quán)律師謝明敦接受本報記者采訪時認(rèn)為，由于擔(dān)憂中國的崛起，近年來，美國對中國企業(yè)在美并購設(shè)置了多重防線，特別是在高科技領(lǐng)域，在傳統(tǒng)手段無法奏效的情況下，已上升到采取“國家安全審查”手段來打壓中國企業(yè)，這也成為貿(mào)易保護(hù)主義的又一個動向。
謝明敦說，美國外國投資委員會要求華為撤銷購買美國小型科技公司專利和產(chǎn)品，以及最近摩托羅拉有可能會將華為的專利技術(shù)出售給諾基亞西門子，表面上這兩件事是法律層面的問題，背后反映的是在中國崛起的過程中，中美兩個國家在高科技產(chǎn)業(yè)利益上的博弈，核心還是在于產(chǎn)業(yè)利益，而非單獨(dú)的企業(yè)權(quán)益。
境外壁壘可能增多
他認(rèn)為，像華為收購三葉公司失敗的情況還會出現(xiàn)，因?yàn)槊绹鴮χ袊呖萍计髽I(yè)的防范和打壓不會改變，不要期望用一兩樁收購就能敲開美國的大門。隨著中國走出去的步伐越來越快，中國企業(yè)面臨的這些非經(jīng)貿(mào)性的壁壘可能會越來越多。
中國企業(yè)跨國
并購失敗案例
2005年，中海油以185億美元的價格大手筆展開收購美國優(yōu)尼科石油公司，在與雪鐵龍公司拉鋸戰(zhàn)、美國政府干預(yù)等情況下，最后撤回收購。
2007年，華為和美國貝恩資本試圖以22億美元聯(lián)手收購3Com公司，但因美方擔(dān)憂國家安全而流產(chǎn)。
2009年，中鋁與澳大利亞力拓的195億美元“世紀(jì)大交易”失敗。
2010年，騰訊競購全球即時通訊工具鼻祖ICQ失敗。
2010年，中海油聯(lián)合加納國家石油公司出價50億美元，競購加納Jubilee油田23.5%股權(quán)交易失敗。
2010年，中化集團(tuán)與新加坡淡馬錫聯(lián)手用約500億美元收購加拿大鉀肥的計(jì)劃失敗。
2010年，華為競購摩托羅拉業(yè)務(wù)失敗，被諾基亞西門子公司以低于華為報價的12億美元收購成功。
專家建議
根除跨國公司的超國民待遇
2010年我國企業(yè)在海外投資達(dá)到590億美元，其中40%通過并購實(shí)現(xiàn)，但我國企業(yè)在海外并購也遭遇過一些國家以所謂影響國家安全為由的抵制。專家認(rèn)為，中國應(yīng)從屢屢受阻中吸取教訓(xùn)，前面還有很長的路要走。
謝明敦建議，一方面，中國在國內(nèi)的法律尤其是知識產(chǎn)權(quán)方面，要加強(qiáng)立法和執(zhí)法，并加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)和自主創(chuàng)新力度，不要讓西方國家肆意尋找借口。另一方面盡快從法理上根除跨國公司的超國民待遇，對國內(nèi)企業(yè)和國外企業(yè)，要公平地動用知識產(chǎn)權(quán)的法律、反壟斷法和審查制度，尤其是和美國相對應(yīng)的行業(yè)和企業(yè)，例如高科技行業(yè)的兼并購買等方面，為中國企業(yè)在國外獲得公平待遇創(chuàng)造條件。
還有建議認(rèn)為，中國政府和企業(yè)需要開展積極的溝通工作，承擔(dān)更大的社會和環(huán)境責(zé)任，更合規(guī)地在海外投資和并購，化解對方的擔(dān)心和抵制。
華為公司人士也強(qiáng)調(diào)，美國法院對摩托羅拉侵權(quán)案件的公正裁決，不僅是華為長期以來與美國公司進(jìn)行廣泛商業(yè)合作的基礎(chǔ)，并且也使他們更有信心在未來繼續(xù)加大對于美國的投資。
數(shù)據(jù)
國際知名金融數(shù)據(jù)提供商Dealogic公布的數(shù)據(jù)顯示，2009年中國企業(yè)跨境收購的失敗率(指已宣布的跨境交易被撤回、拒絕或聽任其過期失效的比率)為全球最高，達(dá)到12%；2010年，這一比率降至11%，但仍為全球最高。相比之下，美國和英國公司2010年從事海外收購的失敗率僅為2%和1%。