林思貴



以高效、快捷、低成本的方式向用戶推介電信業(yè)務(wù)和履行電信服務(wù)合同，提高
市場滲透率和用戶滿意度，是電信運營商在市場開發(fā)中要解決的基本問題。毫無疑問，自辦
營銷網(wǎng)點與委代辦相結(jié)合是解決問題的關(guān)鍵。訂立電信委代辦合同應(yīng)注意以下有關(guān)法律問
題。




委代辦合同的訂立



訂立委代辦合同的法律依據(jù)主要有《民法通則》、《合同法》以及電信主管部
門制定的有關(guān)法規(guī)和規(guī)章，如《電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可管理辦法》、《電信條例》和《電信服務(wù)
標(biāo)準(zhǔn)》等。



1.委代辦合同相對人的選擇



合同相對人的選擇是影響委代辦業(yè)務(wù)發(fā)展的關(guān)鍵。委代辦合同相對人的選擇主
要考慮其主體資格、銷售能力、服務(wù)能力、資金安全和信用度等幾個方面。一般來說可以是
自然人，也可以是法人。



2.合同的內(nèi)容



(1)委代辦事項



通常包括：前臺受理業(yè)務(wù)；后臺支撐業(yè)務(wù)；其他業(yè)務(wù)營銷；其他事項等。通常
都要求代理人不得接受其他運營商的委托開展任何與之競爭的電信業(yè)務(wù)。



(2)雙方的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任



為了實現(xiàn)委代辦的宗旨和目的，電信運營商首先應(yīng)要求代理人按以下規(guī)則實施
代理行為：第一，代理人應(yīng)當(dāng)在代理權(quán)限范圍內(nèi)行使代理權(quán)，不得進行無權(quán)代理；第二，代
理人行使代理權(quán)應(yīng)當(dāng)維護被代理人的利益。第三，代理人行使代理權(quán)應(yīng)當(dāng)符合代理人的職責(zé)
要求。第四，代理人原則上應(yīng)當(dāng)親自完成代理事務(wù)，不得擅自轉(zhuǎn)委托。



雙方的權(quán)利義務(wù)通常包括代理費的取得和支付、服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、業(yè)務(wù)指標(biāo)、服務(wù)標(biāo)
識的使用、業(yè)務(wù)單式和發(fā)票的使用、有關(guān)工商稅務(wù)證照稅費的分擔(dān)、以及其他約定事項，等
等。如,對代理人應(yīng)執(zhí)行國家的資費政策、服務(wù)質(zhì)量，電信運營商有權(quán)進行監(jiān)督管理；對服
務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的約定不應(yīng)低于《電信條例》和《電信服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)》的規(guī)定；對業(yè)務(wù)指標(biāo)的約定應(yīng)該區(qū)
別于對企業(yè)員工的考核辦法，可以約定一個“最低銷售量”，如果代理人仍未能履行，則委
托人有權(quán)單方解除合同；其他的約定，如保密義務(wù)等。



(3)代辦費標(biāo)準(zhǔn)及支付形式



對代辦費的標(biāo)準(zhǔn)不宜搞一刀切，而應(yīng)該區(qū)別城鎮(zhèn)代辦和農(nóng)村代辦;專網(wǎng)或虛擬
網(wǎng)內(nèi)代辦和一般的社會代辦之間的差異,根據(jù)自身的發(fā)展需求，因時因地合理制定代辦費標(biāo)
準(zhǔn)。



(4)其他重要條款



如雙方的法律關(guān)系、企業(yè)標(biāo)識的使用、合同期限、代辦所(點)地址、用戶投
訴、業(yè)務(wù)營收結(jié)算辦法及交納程序、爭議的解決、損害賠償、保密條款、合同的變更和解除
等，都應(yīng)在協(xié)議中明確約定。



委代辦合同的履行



1.依法履行委代辦合同



委代辦關(guān)系和勞動關(guān)系是截然不同的兩種法律關(guān)系。在執(zhí)行委代辦合同中，對
代辦人違反合同的行為，應(yīng)該按照合同中的違約條款進行處罰。并有必要在思想上全面、正
確地認(rèn)識“委代辦”，改變以往錯誤的管理制度和管理方式，依法簽訂并履行電信委代辦合
同，以免引起不必要的法律糾紛。



2.合同履行中的安全問題



包括資金安全和信息安全。為保證資金安全,合同中必須有擔(dān)保條款，如在合
同中約定初始保證金，以保證資金安全。關(guān)于信息安全，應(yīng)該包括保守用戶資料、通信秘密
和執(zhí)行委代辦合同中知悉的商業(yè)秘密。對此，應(yīng)在合同中約定保密條款，并且該保密義務(wù)不
因協(xié)議的終止而隨之終止。



3.局域網(wǎng)中的委代辦



目前，在一些大型生活小區(qū)、工礦企業(yè)以及醫(yī)院、機關(guān)、院校內(nèi)，電信運營商
應(yīng)用戶的需求組成局域網(wǎng)或因撤除內(nèi)部小交換機，進行專網(wǎng)改造，在原有的網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)上形成
局域網(wǎng)。這里可能存在委代辦的形式，由生活小區(qū)的物業(yè)公司、工礦企業(yè)以及醫(yī)院、機關(guān)院
校設(shè)立的負(fù)責(zé)通訊的部門或公司進行委代辦。在實際操作中，可能會出現(xiàn)與對方簽訂合伙經(jīng)
營合同而不是委代辦合同，雙方約定按比例分成，這是錯誤的。因為對方基本上不具備獲取
申領(lǐng)基礎(chǔ)電信業(yè)務(wù)許可證的條件，不具備進行合伙的前提條件。因此，從法律角度來考察只
應(yīng)簽訂委代辦合同，此種情況會涉及兩方面特殊的問題：



首先是組網(wǎng)問題?！峨娦艠I(yè)務(wù)經(jīng)營許可管理辦法》已經(jīng)作出明確答復(fù)：代理者
在提供代理服務(wù)時,應(yīng)以經(jīng)營許可證持證者名義向用戶提供電信服務(wù)，不得采取組建電信網(wǎng)
絡(luò)或啟用新的電信服務(wù)號碼等方式自行向用戶提供電信業(yè)務(wù)。



其次，在此類代辦合同中，關(guān)于代辦費的支付通常是按照業(yè)務(wù)收入的一定比例
支付的，金額比較大，這里就存在稅費分擔(dān)問題。因為對方收費開具的均是電信運營商的發(fā)
票，應(yīng)繳稅費(大約在3.5%左右)均已由電信運營商墊付，因此應(yīng)在合同中明確在完稅后再按
照約定比例支付。



法律后果



代理行為的目的是實現(xiàn)被代理人追求的民事法律后果。代理人是代理行為的實
施者，而作為被代理人的電信運營商則是法律后果的承受者，這是電信委代辦制度適用的本
質(zhì)屬性。電信運營商因此，應(yīng)該重視以下5種經(jīng)常會遇到的有關(guān)法律問題，提高風(fēng)險防范能
力：



1.轉(zhuǎn)委托



轉(zhuǎn)委托是指代理人為了被代理人利益的需要，將其享有的代理權(quán)的全部或一部
分轉(zhuǎn)委托給他人行使的行為。其中，接受轉(zhuǎn)委托的人叫作復(fù)代理人或再代理人。相應(yīng)地，代
理人選任復(fù)代理人，并向其轉(zhuǎn)授代理權(quán)的權(quán)利稱為復(fù)任權(quán)。從各方當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系
的總體講，稱做復(fù)代理關(guān)系。我國《民法通則》第68條確認(rèn)了轉(zhuǎn)委托(復(fù)代理)，《合同法》
亦有相關(guān)的規(guī)定。



盡管在電信委代辦合同中都約定代理人應(yīng)當(dāng)親自履行代理事務(wù)，但是代理人因
客觀原因如對新業(yè)務(wù)的了解、新技術(shù)的掌握或新設(shè)備的使用上存在缺陷，無法完成委代辦業(yè)[!--empirenews.page--]
務(wù)；或者因為緊急情況，如生病、時間急迫等需要轉(zhuǎn)托他人代理的情形是不可避免的。轉(zhuǎn)委
托在適用中應(yīng)當(dāng)符合如下法律規(guī)則：



(1)轉(zhuǎn)委托的目的，必須是為了電信運營商的利益需要。如代理人未掌握新設(shè)
備的使用而將該業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)委托給已經(jīng)熟練掌握該設(shè)備的第三人，以便完成代辦業(yè)務(wù)。



(2)轉(zhuǎn)委托原則上應(yīng)當(dāng)取得電信運營商的同意(事先授權(quán)或事后追認(rèn))。根據(jù)
《民法通則》第68條和《合同法》第400條的規(guī)定，代理人轉(zhuǎn)委托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先取
得被代理人的同意，事先沒有取得被代理人同意的，代理人應(yīng)當(dāng)在事后及時告訴被代理人，
征得被代理人的同意。



(3)在緊急情況下，如因代理人生病，若不及時轉(zhuǎn)委托，就不能按照《電信條
例》規(guī)定的時限內(nèi)完成修障。在類似的情形中，代理人為了維護電信運營商的利益需要而轉(zhuǎn)
委托的，不論電信運營商是否同意，均依法產(chǎn)生轉(zhuǎn)委托的法律效力。



(4)代理人只能在其享有的代理權(quán)限范圍內(nèi)，向復(fù)代理人轉(zhuǎn)委托其代理權(quán)的全
部或者部分，但不得超過其代理權(quán)限。



(5)復(fù)代理人是電信運營商的代理人，而不是轉(zhuǎn)委托之代理人的代理人，故復(fù)
代理人實施代理行為所產(chǎn)生的法律后果由電信運營商承擔(dān)。



2.濫用代理權(quán)



濫用代理權(quán)的行為是指代理人違法行使代理權(quán)的情況，其認(rèn)定條件包括：(1)
代理人擁有代理權(quán)。(2)代理人在違反法律有關(guān)代理權(quán)行使的規(guī)則、要求的情況下行使代理
權(quán)。(3)已經(jīng)或者可能損害被代理人的利益?？梢姡瑸E用代理權(quán)的行為均是代理人利用合法
身份之便從事有損被代理人合法權(quán)益的行為，根本違背了代理適用的宗旨和目的，故為法律
所禁止。



3.表見代理



所謂表見代理，是指行為人雖無代理權(quán)，但因被代理人的行為造成了足以使善
意相對人客觀上有充分理由相信行為人具有代理權(quán)的表面特征。簡言之，即本無代理權(quán)，但
表面上卻足以讓人相信其有代理權(quán)，而按有代理權(quán)對待的行為。表見代理情況下，將直接發(fā)
生代理的效果，無須被代理人追認(rèn)。對此，《合同法》第49條規(guī)定：行為人沒有代理權(quán)、超
越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)
的，該代理行為有效。



4.違法代理的連帶責(zé)任



所謂的違法代理包括兩種情形:一是指代理人知道被委托代理的事項違法仍然
進行代理活動；二是被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對。以上兩種情況在電信
委代辦中均有可能產(chǎn)生，應(yīng)由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。



5.損害賠償



損害包括對代理人本身的人身和財產(chǎn)的損害、給第三人造成的人身和財產(chǎn)的損
害和對被代理電信運營商利益的損害。以上三種情況對電信運商來說，都是潛在的法律風(fēng)
險，在代理人實施代理行為的任何一個環(huán)節(jié)中都有可能發(fā)生，如何合法有效地進行規(guī)避，是
促進電信委代辦業(yè)務(wù)成長的關(guān)鍵：



從安全生產(chǎn)的角度來考慮，《安全生產(chǎn)法》第二十一條規(guī)定：“生產(chǎn)經(jīng)營單位
應(yīng)當(dāng)對從業(yè)人員進行安全生產(chǎn)教育和培訓(xùn)，保證從業(yè)人員具備必要的安全生產(chǎn)知識……”從
合同的角度來考慮，《合同法》第四百零七條規(guī)定：“受托人處理委托事務(wù)時，因不可歸責(zé)
于自己的事由受到損失的，可以向委托人要求賠償損失”。那么，電信運營商的規(guī)避手段是
使具體從事代辦工作的人員排除在自己的“從業(yè)人員”和“受托人”之外！那就要在代辦業(yè)
務(wù)和電信運營商之間設(shè)定一個法律主體，由其來管理從業(yè)人員完成代辦業(yè)務(wù)，承擔(dān)可能出現(xiàn)
的法律風(fēng)險。因此建議在代辦人的選擇上，要考察其成長能力、風(fēng)險控制和質(zhì)量管理等方
面，選擇非自然人的獨立合同人作為代辦人。有意識地培養(yǎng)專業(yè)的電信業(yè)務(wù)代理公司，使之
成為自己的“戰(zhàn)略合作伙伴”。



(作者單位：湖北省電信有限公司荊州市分公司)





摘自 人民郵電報